网贷平台合规整改及备案指引解读（一）

自从《上海网络借贷信息中介机构合规审核与整改验收工作指引表》168条出台以来，相信对于很多人来说还是不能够完全理解，上海璟祐律师事务所就针对这168条来逐项解读，此次我们先从“违反禁止性规定”中的“自融”开始。

禁止性规定

自融：“为自身或变相为自身在平台上融资”问题主要指向《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》（下称“《824网贷管理办法》”）第十条第（一）款，即业界所称之“自融”，具体可能涉及如下情形：

1.平台运营企业自身在平台上融资

2.以其他企业或个人名义在平台上融资，实际由平台自身使用

3.持有（控制）5%以上股份（表决权）的股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员及其近亲属，以及与平台受同一实际控制人控制的关联方在平台上融资

4.其他关联方在平台上融资，但未充分披露与平台的关联关系

5.其他有关问题

针对上述待整改情形，网贷机构应当在备案登记前限期整改。除兜底的“其他有关问题”外，网贷机构“自融”可理解如下：

第一，平台运营主体不得通过平台为自身融资。所谓的运营主体，通常指平台网站、APP的实际运营方，及网贷机构本身。

第二，非平台自身融资但资金由平台使用，纳入“自融”范畴。该条采用“资金实际使用人”认定标准，结合实践，监管难度较大，需要由会计师事务所针对平台资金流水进行审查方可能“有迹可循”。

第三，“平台核心关联方融资禁止”。该条所列“核心关联方”具体包括如下：

1.持有5%以上股权/表决权的股东/控制方，从严理解应当包括通过协议控制获得表决权的主体；

2.实际控制人，一般穿透追溯至自然人、国资委或全民所有制企业股东；

3.董事，通常以工商部门登记的为准；

4.监事，通常以工商部门登记的为准；

5.高级管理人员，严格理解，高级管理人员不仅包括公司章程约定的相关人员，还应包括平台各部门的负责人，例如平台风控负责人、财务负责人等；

6.前述（1）-（5）所涉自然人的近亲属，在民法领域，“近亲属”包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女；

7.同一实际控制人控制的其他关联方，通常包括平台实际控制人持有或拥有超过51%股权/表决权的公司；

对于上述七类“核心关联方”融资，均列为“变相融资”而予禁止。

第四，非核心关联方融资需要充分披露关联关系，该条为“平台关联方融资”留有了空间。针对该类融资项目，需要在项目描述中明确提示融资主体的“关联方”身份，且详述其与平台间存在的“关联点”，例如融资主体系持有平台5%以下股权的股东、融资主体系平台参股企业等。

结合以上几点，建议从业机构四个要点：

1.全面梳理平台运营主体的股权架构、股权代持/协议控制情形、对外投资企业名录以及关联方名单（包括自然人核心关联方近亲属）。

2.制定《平台融资主体准入规则》，从制度规范层面提出“自融避免”之自我约束，并遵照执行以避免踩线“自融”。

3.严格遵循网络借贷方面的法律法规，明确自身“网络借贷信息中介机构”的身份，为客户资金设立专门银行账户进行存储管理，建立《关联交易制度规范》，定期做好信息披露公告工作，从源头上杜绝自融嫌疑，切实保障客户资金安全。

4.按照法律法规和网络借贷有关监管规定定期报送相关信息，包括但不限于聘请会计师事务所出具的网贷机构上一年度审计报告、信息披露公告文稿等，依法接受相关监督管理。

文章来源：（上海璟祐律师事务所）微信

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